Cumplimiento en Libre Competencia y Propiedad Intelectual ante INDECOPI: Aspectos clave para la gerencia y el directorio

Introducción

En el entorno empresarial peruano, el cumplimiento normativo ya no puede verse como una función aislada del área legal. Hoy, la gerencia y el directorio deben asumir un rol activo en la prevención de riesgos vinculados con la libre competencia y la propiedad intelectual, especialmente frente a la supervisión y potestad sancionadora del INDECOPI. Una investigación por prácticas anticompetitivas, una denuncia por publicidad engañosa, el uso no autorizado de una marca o la omisión en proteger activos intangibles pueden generar multas, contingencias económicas, daños reputacionales y responsabilidades para los órganos de gobierno corporativo.

Para las empresas peruanas, grandes, medianas e incluso familiares en proceso de profesionalización, resulta indispensable contar con un modelo de compliance que incorpore políticas, controles, capacitación, monitoreo y evidencia documentaria. Este enfoque no solo reduce sanciones, sino que fortalece la sostenibilidad del negocio, mejora la relación con clientes, proveedores y competidores, y protege el valor de activos estratégicos como marcas, software, bases de datos, diseños y know-how.

En este artículo desarrollamos los aspectos más importantes que la gerencia y el directorio deben conocer sobre cumplimiento en libre competencia y propiedad intelectual ante INDECOPI, con ejemplos aplicados a la realidad peruana y recomendaciones prácticas para una implementación efectiva.

¿Por qué el directorio y la gerencia deben involucrarse?

En muchas organizaciones, los temas de competencia y propiedad intelectual se delegan por completo al área legal o comercial. Sin embargo, esa visión es insuficiente. Las decisiones comerciales, de precios, distribución, publicidad, innovación, licenciamiento y uso de marcas suelen originarse en la alta dirección o ejecutarse bajo su supervisión.

Desde una perspectiva de buen gobierno corporativo, el directorio debe definir el tono desde la cima, aprobar políticas, exigir reportes periódicos y verificar que existan controles razonables. La gerencia, por su parte, debe implementar procedimientos, asignar responsables, capacitar equipos y reaccionar oportunamente ante alertas o investigaciones.

Un enfoque pasivo puede traducirse en:

• Multas administrativas impuestas por INDECOPI.
• Costos legales y operativos por investigaciones prolongadas.
• Pérdida de contratos con clientes que exigen estándares de compliance.
• Daño reputacional frente al mercado y entidades financieras.
• Contingencias por uso indebido de marcas, obras o signos distintivos.
• Debilitamiento del valor de la empresa ante inversionistas o potenciales compradores.

Marco normativo clave ante INDECOPI

Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas

El principal marco en materia de libre competencia en el Perú es el Decreto Legislativo N.° 1034, Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas. Esta norma regula y sanciona las conductas que puedan restringir indebidamente la competencia en el mercado, incluyendo acuerdos colusorios horizontales y verticales, así como el abuso de posición de dominio.

Para la gerencia y el directorio, es especialmente relevante entender que ciertas prácticas pueden parecer “comerciales” o “habituales” pero constituir infracciones graves. Entre ellas:

• Coordinación de precios con competidores.
• Reparto de clientes o zonas geográficas.
• Concertación en licitaciones.
• Intercambio sensible de información comercial.
• Imposición de restricciones injustificadas a distribuidores.

Protección de la propiedad intelectual

En propiedad intelectual, INDECOPI administra y resuelve materias relacionadas con signos distintivos, derechos de autor, invenciones y nuevas tecnologías, entre otras. En la práctica empresarial, los riesgos más frecuentes se concentran en:

• Uso de marcas no registradas o insuficientemente protegidas.
• Infracción de marcas de terceros.
• Uso de imágenes, software, textos o diseños sin autorización.
• Deficiente protección contractual del know-how y secretos empresariales.
• Licencias mal redactadas o sin delimitación territorial y temporal.

Además, la Decisión 486 de la Comunidad Andina - Régimen Común sobre Propiedad Industrial constituye una norma central para marcas, nombres comerciales, lemas comerciales, patentes y otros derechos de propiedad industrial aplicables en el Perú.

Competencia desleal y publicidad comercial

Otro frente crítico es la publicidad y las prácticas de mercado. El Decreto Legislativo N.° 1044, Ley de Represión de la Competencia Desleal, regula actos de engaño, confusión, explotación indebida de reputación ajena, denigración y otras conductas que pueden ser sancionadas por INDECOPI.

Por ejemplo, una campaña digital que afirme “el producto más seguro del Perú” sin sustento técnico podría generar una denuncia por publicidad engañosa. Del mismo modo, empaques o presentaciones excesivamente similares a los de un competidor pueden originar cuestionamientos por riesgo de confusión.

Principales riesgos de libre competencia para la empresa

Acuerdos colusorios horizontales

Son acuerdos entre competidores reales o potenciales. Se consideran especialmente graves porque afectan directamente la dinámica competitiva del mercado. La gerencia comercial, de ventas o licitaciones debe estar entrenada para identificar zonas de riesgo.

Ejemplos de alerta:

• Reuniones gremiales donde se comentan precios futuros.
• Intercambio de listas de clientes o descuentos con competidores.
• Coordinación informal por WhatsApp sobre participación en concursos o licitaciones.
• Acuerdos para “respetar” determinadas zonas o cuentas clave.

Abuso de posición de dominio

No es ilegal tener posición de dominio; lo sancionable es abusar de ella. Una empresa con poder significativo en el mercado debe evaluar con cuidado sus políticas comerciales para evitar exclusividades, descuentos condicionados o negativas de trato que carezcan de justificación objetiva.

En sectores con alta concentración, como distribución especializada, salud, tecnología o insumos industriales, este análisis es especialmente importante para el directorio.

Intercambio de información sensible

Muchas empresas no advierten que compartir información estratégica con competidores puede ser un riesgo serio incluso si no existe un acuerdo expreso. Datos sobre precios futuros, costos, volúmenes, márgenes o estrategias comerciales pueden facilitar conductas anticompetitivas.

Principales riesgos de propiedad intelectual para la empresa

Marcas no registradas o mal gestionadas

Uno de los errores más comunes en empresas peruanas es invertir en branding, publicidad, empaques y presencia digital sin haber registrado adecuadamente la marca. Esto puede generar dos problemas: que un tercero registre primero un signo similar, o que la empresa use una marca que infringe derechos ajenos.

La gerencia debe asegurarse de que toda nueva línea de negocio, producto o servicio pase por una revisión previa de disponibilidad marcaria y estrategia de registro.

Uso indebido de obras protegidas por derecho de autor

Es frecuente que áreas de marketing, diseño o sistemas utilicen fotografías, videos, música, plantillas, software o textos descargados de internet sin revisar licencias. Ello puede derivar en denuncias, requerimientos de cese y pagos indemnizatorios.

También existe riesgo interno cuando no se regula adecuadamente la titularidad de obras creadas por trabajadores, proveedores o agencias.

Secretos empresariales y know-how

Las fórmulas comerciales, bases de datos, estrategias de precios, algoritmos, manuales técnicos y procesos internos pueden ser activos muy valiosos. Si no se protegen mediante controles de acceso, cláusulas contractuales y protocolos de confidencialidad, la empresa queda expuesta a apropiación indebida o fuga de información.

Tabla comparativa: libre competencia vs. propiedad intelectual

Rol del directorio en un modelo de compliance ante INDECOPI

1. Aprobar políticas y mapa de riesgos

El directorio debe aprobar políticas específicas sobre libre competencia, propiedad intelectual, publicidad comercial, confidencialidad y relacionamiento con competidores, gremios y distribuidores. Estas políticas deben integrarse al mapa general de riesgos de la empresa.

2. Exigir reportes periódicos

No basta con aprobar documentos. El directorio debe solicitar reportes sobre:

• Denuncias o investigaciones en curso.
• Capacitaciones realizadas.
• Contratos de licenciamiento relevantes.
• Estado de registros de marcas y otros activos.
• Incidentes o alertas detectadas por auditoría interna o compliance.

3. Supervisar canales de denuncia y respuesta

Un canal de denuncias puede ayudar a detectar a tiempo coordinaciones indebidas, uso no autorizado de software, campañas publicitarias riesgosas o apropiación de información confidencial. El directorio debe verificar que exista independencia en la evaluación y trazabilidad en la respuesta.

Rol de la gerencia en la implementación práctica

Capacitación focalizada

La capacitación debe adaptarse al riesgo de cada área. No tiene sentido impartir un mensaje genérico para todos. Ventas y licitaciones necesitan entrenamiento intensivo en libre competencia; marketing en publicidad y marcas; sistemas en licencias de software; recursos humanos en confidencialidad y titularidad de creaciones.

Debida diligencia contractual

La gerencia debe asegurar que los contratos con distribuidores, agencias, desarrolladores, diseñadores, proveedores de software y consultores incluyan cláusulas claras sobre:

• Titularidad de derechos.
• Licencias de uso.
• Confidencialidad.
• Restricciones de uso de marca.
• Responsabilidad por infracción de derechos de terceros.

Controles sobre comunicaciones y reuniones

Es recomendable establecer protocolos para participación en gremios, ferias, mesas técnicas y reuniones con competidores. Si la conversación deriva hacia precios, cuotas, clientes, costos o estrategias futuras, el representante de la empresa debe retirarse y dejar constancia.

Ejemplo práctico: riesgo de libre competencia en una licitación privada

Una empresa peruana del sector servicios participa recurrentemente en concursos organizados por clientes corporativos. El gerente comercial mantiene contacto frecuente con ejecutivos de empresas competidoras a través de un gremio empresarial. Antes de una licitación relevante en Lima, uno de esos ejecutivos propone “no bajar demasiado los precios para no malograr el mercado”.

Si el gerente responde, comparte su rango de precios o coordina indirectamente la estrategia de participación, la empresa podría verse involucrada en una investigación por concertación. Incluso un intercambio de mensajes o correos puede convertirse en evidencia.

¿Qué debió hacer la empresa?

• Contar con una política expresa de no coordinación con competidores.
• Capacitar al gerente comercial sobre conversaciones prohibidas.
• Exigir reporte inmediato al área legal o compliance.
• Documentar el rechazo y retiro de la conversación.

Ejemplo práctico: lanzamiento de marca sin revisión previa

Una empresa de alimentos invierte S/ 120,000 en diseño de empaque, campaña digital, material promocional y activaciones para lanzar una nueva línea de snacks. Sin embargo, no realiza una búsqueda marcaria previa. Dos meses después, recibe una oposición de un tercero con una marca similar registrada en la misma clase.

El resultado puede ser costoso: rediseño de packaging, retiro de material publicitario, pérdida de inversión y riesgo de sanción si se continúa usando el signo cuestionado.

Lección para la gerencia y el directorio: ningún lanzamiento comercial debe aprobarse sin validación previa de disponibilidad, estrategia de registro y revisión legal del uso de signos distintivos.

Controles mínimos que toda empresa debería implementar

Relación con auditoría interna y gestión de riesgos

Desde la óptica de control interno, estos temas deben incorporarse a la matriz de riesgos y a los planes de revisión periódica. La auditoría interna puede evaluar si existen:

• Registros vigentes de marcas y renovaciones oportunas.
• Licencias de software debidamente sustentadas.
• Contratos con cesión o licencia de derechos claramente definidos.
• Evidencia de capacitación en libre competencia.
• Protocolos para licitaciones y reuniones con competidores.
• Controles sobre publicidad comparativa y claims comerciales.

En empresas sujetas a estados financieros auditados, la protección de activos intangibles también puede tener impacto en revelaciones, contingencias y deterioro de valor. Aunque el foco de este artículo es regulatorio y societario, conviene recordar la relevancia contable de la NIC 38 - Activos Intangibles y la NIC 37 - Provisiones, Pasivos Contingentes y Activos Contingentes cuando existan litigios, denuncias o riesgos asociados a estos temas.

Base legal peruana que la gerencia debe tener presente

Además de las normas especiales ya citadas, es importante considerar algunos referentes legales peruanos para la actuación de administradores y órganos societarios:

• Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887: el artículo 171 establece que los directores deben desempeñar el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal. Ello refuerza la necesidad de supervisar riesgos de compliance.
• Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887: el artículo 177 regula la responsabilidad de los directores por daños y perjuicios derivados de acuerdos contrarios a la ley, al estatuto o realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
• Decreto Legislativo N.° 1034, Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas: marco principal para la investigación y sanción de conductas anticompetitivas.
• Decreto Legislativo N.° 1044, Ley de Represión de la Competencia Desleal: regula actos de engaño, confusión y otras prácticas desleales en el mercado.
• Decisión 486 de la Comunidad Andina - Régimen Común sobre Propiedad Industrial: base para la protección de marcas y otros derechos de propiedad industrial.

Buenas prácticas para una agenda de directorio

Preguntas que el directorio debería formular

• ¿La empresa tiene identificados sus riesgos de libre competencia por línea de negocio?
• ¿Existe un inventario actualizado de marcas, software, diseños y otros intangibles?
• ¿Se revisan legalmente las campañas publicitarias antes de su difusión?
• ¿Hay protocolos para reuniones gremiales y contacto con competidores?
• ¿Qué incidentes o denuncias se han presentado en los últimos 12 meses?
• ¿La empresa cuenta con evidencia documentada de capacitaciones y controles?

Indicadores útiles para seguimiento

• Número de marcas registradas y renovadas oportunamente.
• Porcentaje de contratos críticos con cláusulas de propiedad intelectual.
• Número de colaboradores capacitados por área de riesgo.
• Incidentes reportados por uso indebido de activos intangibles.
• Observaciones de auditoría interna relacionadas con competencia o publicidad.

Ejemplo práctico: empresa de retail y uso de imágenes en redes sociales

Una empresa de retail en Perú encarga a un community manager externo la creación de campañas para redes sociales. Para acelerar la publicación, el proveedor descarga fotografías de internet y utiliza música sin licencias en videos promocionales. Meses después, la empresa recibe un requerimiento por infracción de derechos de autor.

Aunque el error operativo haya sido del tercero, la empresa puede enfrentar contingencias por haber difundido el contenido. Este caso evidencia la importancia de:

• Contratos con asignación clara de responsabilidades.
• Exigencia de evidencias de licenciamiento.
• Revisión previa de materiales por marketing y legal.
• Políticas internas sobre uso de contenidos digitales.

Conclusión

El cumplimiento en libre competencia y propiedad intelectual ante INDECOPI no debe tratarse como un asunto reactivo ni exclusivamente legal. Para la gerencia y el directorio, se trata de una responsabilidad estratégica vinculada con la continuidad del negocio, la reputación corporativa y la protección del valor empresarial. En el mercado peruano, donde una mala práctica comercial o un uso indebido de activos intangibles puede traducirse rápidamente en sanciones, litigios y pérdida de inversión, contar con políticas claras, controles efectivos y supervisión real es una necesidad, no una opción.

Si su empresa necesita evaluar su nivel de cumplimiento, diseñar políticas, fortalecer controles o revisar riesgos ante INDECOPI, en Carlos Lingan & Asociados S.C. podemos apoyarlo con un enfoque práctico y preventivo. Para consultas, escríbanos a auditor@carloslingan.pe.