El Directorio en las Sociedades Anónimas del Perú: deberes de diligencia y lealtad, actas y responsabilidad civil y penal de los directores

El directorio en las sociedades anónimas del Perú: una pieza clave de gobierno corporativo

En el marco de las sociedades anónimas en el Perú, el directorio cumple una función central en la conducción estratégica, supervisión y control de la empresa. No se trata de un órgano meramente formal: sus decisiones pueden impactar directamente en la continuidad del negocio, la protección del patrimonio social, el cumplimiento regulatorio y la prevención de contingencias tributarias, laborales, societarias e incluso penales.

En la práctica peruana, muchas empresas familiares, medianas compañías y sociedades con accionariado concentrado subestiman el rol del directorio. Esto suele traducirse en actas incompletas, conflictos de interés no revelados, decisiones sin sustento técnico y una peligrosa confusión entre la función del gerente general y la de los directores. Cuando ello ocurre, el riesgo no solo afecta a la empresa, sino también al patrimonio personal y la reputación de quienes integran el órgano de administración.

En este artículo analizamos, con enfoque práctico y legal, los principales aspectos del directorio en las sociedades anónimas del Perú: su naturaleza, deberes de diligencia y lealtad, reglas sobre actas, y la responsabilidad civil y penal de los directores, con base en la Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887 y otras normas relevantes del ordenamiento peruano.

¿Qué es el directorio y cuál es su función en una sociedad anónima?

El directorio es el órgano colegiado encargado de la administración y dirección de la sociedad anónima. En términos prácticos, actúa como instancia de decisión estratégica y supervisión de la gestión, sin perjuicio de las facultades ejecutivas que puedan recaer en la gerencia.

La Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887, establece que la administración de la sociedad anónima está a cargo del directorio y de uno o más gerentes. Esto implica que el directorio no reemplaza la gestión diaria del gerente general, pero sí debe orientar, aprobar, supervisar y controlar los asuntos relevantes del negocio.

Funciones habituales del directorio

• Definir lineamientos estratégicos y políticas corporativas.
• Supervisar la gestión del gerente general y de la plana ejecutiva.
• Aprobar operaciones relevantes, inversiones, financiamientos y endeudamiento.
• Evaluar riesgos legales, financieros, tributarios y operativos.
• Convocar a junta general cuando corresponda.
• Velar por el cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos societarios.

En empresas peruanas con crecimiento acelerado, es común que el directorio intervenga en decisiones como la adquisición de inmuebles, la contratación de préstamos bancarios por montos significativos, la aprobación de operaciones con partes vinculadas o la implementación de programas de cumplimiento.

Marco legal aplicable al directorio en el Perú

El análisis del directorio debe partir principalmente de la Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887. Esta norma regula la composición, atribuciones, deberes y responsabilidad de los directores. Adicionalmente, dependiendo del sector y de la actividad económica de la empresa, pueden resultar aplicables normas tributarias, laborales, de prevención de lavado de activos, protección al consumidor, libre competencia y regulación penal empresarial.

Desde una perspectiva de compliance, el directorio también debe considerar la necesidad de implementar sistemas de control interno y gestión de riesgos. Aunque las Normas Internacionales de Auditoría no regulan directamente el funcionamiento societario, sí ofrecen criterios útiles para comprender la importancia de la supervisión y del ambiente de control. Por ejemplo, la NIA 315 - Identificación y valoración de los riesgos de incorrección material mediante el conocimiento de la entidad y de su entorno resalta la relevancia del gobierno corporativo y del control interno en la prevención de errores y fraudes.

Deber de diligencia de los directores

Uno de los pilares de la actuación del directorio es el deber de diligencia. En esencia, exige que los directores actúen con el cuidado, atención, preparación y prudencia que razonablemente se espera de una persona que administra negocios ajenos.

En el contexto peruano, ello supone que el director no puede limitarse a firmar actas o aprobar acuerdos sin entender su contenido. Debe informarse adecuadamente, solicitar reportes financieros y legales cuando sea necesario, participar activamente en las sesiones y dejar constancia de sus observaciones si discrepa de una decisión.

¿Qué implica actuar con diligencia?

• Asistir regularmente a las sesiones del directorio.
• Revisar información financiera, presupuestos y reportes de gestión.
• Solicitar asesoría técnica cuando la materia lo requiera.
• Evaluar riesgos antes de aprobar operaciones relevantes.
• Supervisar que la gerencia ejecute correctamente los acuerdos.
• Verificar el cumplimiento de obligaciones legales y tributarias.

Por ejemplo, si una sociedad anónima dedicada a importaciones en Lima decide asumir un préstamo de S/ 4,500,000 para ampliar su planta, el directorio debería revisar al menos: flujo de caja proyectado, garantías ofrecidas, impacto tributario, contingencias regulatorias y opinión legal sobre los contratos. Aprobar la operación sin dicha evaluación podría evidenciar falta de diligencia.

La diligencia no exige infalibilidad

Es importante precisar que el deber de diligencia no significa que todo acuerdo deba resultar exitoso. En los negocios existen riesgos legítimos. Lo relevante es que la decisión haya sido adoptada con información suficiente, análisis razonable y en interés de la sociedad. En otras palabras, un mal resultado económico no genera automáticamente responsabilidad si el director actuó de forma informada y prudente.

Deber de lealtad de los directores

El deber de lealtad obliga a los directores a anteponer el interés de la sociedad al interés personal o al de terceros vinculados. Se trata de un estándar especialmente importante en empresas peruanas cerradas o familiares, donde con frecuencia existen relaciones cercanas entre accionistas, directores, gerentes y proveedores.

Manifestaciones del deber de lealtad

• Evitar conflictos de interés.
• No aprovechar oportunidades de negocio de la sociedad en beneficio propio.
• No usar información privilegiada o reservada para fines personales.
• No favorecer indebidamente a accionistas, proveedores o empresas vinculadas.
• Abstenerse de participar en decisiones en las que exista interés personal directo o indirecto.

La Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887, regula la obligación de los directores de comunicar los conflictos de interés y abstenerse de intervenir cuando corresponda. En la práctica, esto debe reflejarse claramente en el acta de sesión.

Ejemplo práctico

Una sociedad anónima de servicios de ingeniería en Arequipa evalúa contratar a una empresa proveedora por S/ 850,000. Uno de los directores es, a la vez, socio indirecto de dicha proveedora. En este escenario, el director debe informar expresamente su vinculación, abstenerse de votar y permitir que el directorio evalúe la operación con criterios objetivos, idealmente comparando cotizaciones y condiciones de mercado. Si participa activamente para direccionar la contratación y ello genera perjuicio a la sociedad, podría configurarse responsabilidad por infracción al deber de lealtad.

Actas de directorio: valor legal y probatorio

Las actas de directorio son mucho más que un requisito formal. Constituyen el principal medio de prueba para acreditar que el directorio fue convocado, deliberó, evaluó información relevante y adoptó acuerdos válidos. En una fiscalización, arbitraje, litigio societario o investigación penal, una acta bien elaborada puede ser decisiva.

En el Perú, uno de los errores más frecuentes es llevar actas genéricas, con fórmulas como “se aprobó por unanimidad” sin describir antecedentes, documentos revisados, abstenciones, votos en contra o conflictos de interés. Esta mala práctica debilita la posición de la empresa y de los directores ante cualquier cuestionamiento posterior.

Contenido mínimo recomendable de un acta de directorio

• Fecha, hora y lugar de la sesión.
• Identificación de asistentes y verificación del quórum.
• Agenda o puntos de orden del día.
• Resumen de la información presentada.
• Intervenciones relevantes y observaciones de los directores.
• Declaración de conflictos de interés, si los hubiera.
• Texto claro de los acuerdos adoptados.
• Sentido de la votación: unanimidad, mayoría, abstenciones o votos en contra.
• Encargos a la gerencia y plazos de ejecución.
• Firmas correspondientes conforme al estatuto y la ley.

¿Por qué las actas son críticas desde la perspectiva de responsabilidad?

Porque permiten demostrar si el director actuó diligentemente. Si un director se opuso a una operación riesgosa y dejó constancia expresa de su voto en contra, ello puede ser determinante para exonerarlo de responsabilidad frente a un perjuicio posterior. Por el contrario, si el acta es ambigua o no existe, será mucho más difícil acreditar su posición.

Tabla comparativa: deber de diligencia vs. deber de lealtad

Responsabilidad civil de los directores

Los directores pueden responder civilmente por los daños y perjuicios que causen a la sociedad, a los accionistas o a terceros, cuando actúan con dolo, abuso de facultades o negligencia grave, o cuando infringen la ley, el estatuto o los acuerdos de junta general.

La Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887, contempla la responsabilidad de los directores por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o realizados con culpa inexcusable o abuso de facultades. En términos prácticos, ello puede traducirse en la obligación de indemnizar daños económicos ocasionados por decisiones adoptadas sin sustento razonable o en beneficio indebido de determinados intereses.

Supuestos frecuentes de responsabilidad civil

• Aprobar distribución de utilidades inexistentes.
• Permitir operaciones claramente perjudiciales para la sociedad.
• Omitir la supervisión de contingencias tributarias graves.
• Autorizar pagos a vinculadas sin sustento comercial.
• No convocar a junta en supuestos legalmente exigibles.
• Ocultar información relevante a los accionistas.

Ejemplo práctico

Una empresa comercializadora de alimentos en Trujillo arrastra deudas tributarias con SUNAT por S/ 1,200,000, además de reparos previsibles por gastos no sustentados. La gerencia informó reiteradamente al directorio, pero este nunca adoptó medidas de regularización ni solicitó un plan de contingencia. Meses después, la empresa pierde líneas de crédito y sufre embargos. Si se acredita que el directorio omitió actuar pese a conocer el riesgo, los directores podrían enfrentar reclamaciones por responsabilidad civil por negligencia grave.

Responsabilidad penal de los directores

Además de la esfera civil, los directores pueden verse involucrados en responsabilidad penal cuando su conducta encaja en tipos penales previstos en el Código Penal peruano u otras normas especiales. Esto no significa que todo error empresarial sea delito; sin embargo, cuando existe dolo, fraude, ocultamiento, concertación o tolerancia consciente de actos ilícitos, el riesgo penal es real.

Delitos que pueden involucrar a directores

• Administración fraudulenta.
• Falsedad ideológica o falsificación de documentos.
• Lavado de activos, en determinados contextos.
• Delitos tributarios, si existe participación dolosa.
• Corrupción entre privados o actos de soborno.
• Delitos ambientales o de seguridad y salud, según el caso concreto.

En materia societaria, resulta especialmente relevante el delito de administración fraudulenta, regulado en el Código Penal peruano, artículo 198, que sanciona diversas conductas de administración desleal o abusiva en perjuicio de la persona jurídica o de terceros.

Ejemplo práctico

Supongamos que el directorio de una sociedad anónima autoriza la celebración de contratos ficticios con una empresa vinculada para justificar salidas de dinero por S/ 2,300,000. Si se acredita que los directores conocían la inexistencia real de los servicios y aprobaron la operación para desviar fondos, no solo habría responsabilidad civil por el perjuicio causado, sino también una posible imputación penal por administración fraudulenta y, dependiendo del caso, por falsedad documental o lavado de activos.

Relación entre directorio, compliance y prevención de contingencias

Hoy no basta con que el directorio apruebe balances o autorice operaciones. Un directorio moderno debe asumir un rol activo en compliance, control interno y gestión de riesgos. Esto incluye revisar matrices de riesgos, supervisar canales de denuncia, evaluar conflictos de interés, monitorear obligaciones tributarias y laborales, y promover una cultura ética.

Desde la óptica financiera y de auditoría, un directorio que no recibe información confiable o no exige reportes periódicos incrementa la probabilidad de errores materiales, fraude interno y sanciones regulatorias. Aquí resulta útil recordar la NIA 240 - Responsabilidades del auditor en la auditoría de estados financieros con respecto al fraude, que subraya cómo la debilidad del gobierno corporativo y la falta de supervisión favorecen la ocurrencia de fraude.

Buenas prácticas de compliance para directorios peruanos

• Aprobar una política formal de conflictos de interés.
• Exigir declaraciones anuales de vinculaciones de directores y gerentes.
• Implementar cronogramas de revisión de contingencias legales y tributarias.
• Documentar adecuadamente las decisiones relevantes.
• Contar con asesoría externa independiente en operaciones complejas.
• Revisar periódicamente el cumplimiento de poderes y límites de la gerencia.

Tabla comparativa: responsabilidad civil vs. responsabilidad penal de los directores

Errores frecuentes del directorio en empresas peruanas

1. Confundir dirección con gestión operativa

El directorio debe supervisar y decidir estratégicamente, no reemplazar a la gerencia en cada acto de administración ordinaria. Cuando se diluyen los roles, también se diluye la responsabilidad.

2. Aprobar acuerdos sin información suficiente

Firmar actas “por confianza” en el accionista principal o en el gerente general es una práctica de alto riesgo.

3. No documentar discrepancias

Si un director no está de acuerdo con una operación, debe dejar constancia expresa de su oposición.

4. Omitir conflictos de interés

En empresas familiares esto es especialmente común: se contrata a vinculadas sin revelación formal ni evaluación objetiva.

5. Descuidar contingencias tributarias y laborales

Las deudas con SUNAT, fiscalizaciones, reparos por gastos no deducibles o incumplimientos laborales pueden escalar rápidamente si el directorio no supervisa.

Ejemplo práctico integral

Una sociedad anónima cerrada del sector construcción, con sede en Lima, tiene tres directores designados por los accionistas principales. La gerencia propone contratar a una empresa vinculada para alquilar maquinaria por S/ 1,800,000 anuales. Uno de los directores mantiene relación económica con la proveedora, pero no lo declara. El directorio aprueba la operación en una sesión breve, sin cotizaciones comparativas ni informe legal. El acta solo indica: “Se aprueba por unanimidad”. Meses después, se descubre que el precio estaba 35% por encima del mercado y que parte de los pagos financió obligaciones personales del director vinculado.

En este caso pueden presentarse varias contingencias:

• Incumplimiento del deber de lealtad: por no revelar el conflicto de interés.
• Incumplimiento del deber de diligencia: por aprobar sin análisis de mercado ni sustento documental.
• Responsabilidad civil: por el perjuicio económico causado a la sociedad.
• Riesgo penal: si se acredita concertación dolosa o desvío fraudulento de recursos.
• Debilidad probatoria: por la deficiente redacción del acta.

Este ejemplo refleja una realidad frecuente en el mercado peruano: la informalidad en la toma de decisiones societarias termina generando contingencias de alto costo.

Recomendaciones para un directorio sólido y protegido

• Definir claramente las funciones del directorio y de la gerencia en el estatuto y reglamentos internos.
• Preparar agendas y documentación con anticipación suficiente para cada sesión.
• Exigir reportes periódicos sobre finanzas, impuestos, litigios, contratos y cumplimiento.
• Implementar políticas de conflicto de interés y partes vinculadas.
• Redactar actas detalladas, claras y con adecuada trazabilidad de acuerdos.
• Solicitar opinión legal, tributaria o financiera en operaciones complejas.
• Capacitar a los directores sobre sus deberes y responsabilidades.
• Revisar periódicamente la exposición a riesgos penales corporativos.

Conclusión

El directorio en las sociedades anónimas del Perú no debe verse como un requisito formal, sino como un órgano esencial de gobierno corporativo, control y creación de valor. Los deberes de diligencia y lealtad exigen que los directores actúen informadamente, con prudencia, independencia y en interés de la sociedad. A su vez, las actas de directorio son una herramienta crítica para sustentar la validez de las decisiones y proteger a quienes actuaron correctamente.

Cuando estos estándares no se respetan, pueden surgir no solo contingencias internas, sino también responsabilidad civil y penal de los directores. Por ello, toda sociedad anónima peruana, especialmente en contextos de crecimiento, empresas familiares o negocios con operaciones vinculadas, debería fortalecer sus prácticas societarias y de compliance.

Si su empresa necesita evaluar la actuación del directorio, mejorar sus actas societarias, revisar contingencias legales o fortalecer su gobierno corporativo, puede escribirnos a auditor@carloslingan.pe para una asesoría especializada.